【作者】卢金阳律师

【来源】微信公众号“万学伟律师团队”

分立作为国有公司的一种重要的重组方式，可以使国有公司实现经营结构的调整，提高及聚焦资源利用效率，进一步优化产业结构，从而达成国有公司的战略发展目标。国有公司派生分立，原公司虽存续，却减少了注册资本，因此需依法办理变更登记，派生的公司则应办理设立登记。本文通过对国有公司派生分立的概念、所涉及的流程以及实践中需注意的问题进行梳理，对目前我国的国有公司派生分立流程进行简要概述。

所谓公司分立，是指公司依法签订分立协议，分立为两个或两个以上公司的法律行为。公司分立根据分立的形式不同可以分为新设分立和派生分立。新设分立，是指一个公司将其全部资产分割设立两个或两个以上的公司的行为。简言之：A公司分立，成立新的B公司和C公司，B公司和C公司作为新设立的公司经营。派生分立又称存续分立，是指一个公司以其部分资产设立另一个公司的法律行为。简言之：A公司分立出B公司，A公司继续存续，B公司作为新设立的公司正常营业。

本系列原创文章以国有公司为例，简要介绍公司派生分立的流程及需要准备和注意的事项，第二期继续介绍听取工会或职工代表大会意见、股东会决议通过、债权人通知及公告、编制资产负债表和财产清单，具体如下：

根据《企业国有资产法》第37条，国家出资企业分立应当听取企业工会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议，再根据意见和建议对分立方案进行修订。

根据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）和《公司章程》的有关规定，对于分立事宜，董事会（或执行董事）制定的公司分立方案，应提交股东会表决通过，股东会会议做出公司分立的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股东会决议通过方案时，特别要通过公司债务的分担协议，即由未来两家或多家公司分担原公司债务等。公司分立的具体形式，可以按照公司资产进行分立，也可以按照公司股权进行分立。不管采取哪一种公司分立形式，都需要对拟分立公司进行资产评估确认，根据分立方案对评估资产进行分配，或者是根据分立股权分割相应资产。

《公司法》第222条规定：“公司应当自作出分立决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上或者国家企业信用信息公示系统公告。”对于通知和公告，需要注意的是：一是通知和登报公告两种方式是“并”的关系，即不可任选其一，尤其对所有的已知债权人应采用通知的方式告知同时登报公告；二是公告的内容应当详细，包括分立方式、分立方案等。需要注意的是，由于公司分立本质上不会影响企业的偿债能力，与公司合并不同，《公司法》未规定公司分立时债权人事前特别保护程序，债权人不能对公司分立提出异议，也不能要求公司清偿债务或者提供担保。通知债权人是公司分立的重要程序，对于已知通讯信息的债权人，需逐一发出书面通知；对于其他潜在的债权人，应登报或通过国家企业信用信息公示系统公告。对于公告期，《公司法》及其他法律法规无明确规定，实践中通常参照公司减资的规定，公告期以45天为准。此外，关于是否需要获得债权人同意，因公司分立后的主体应对分立前债务承担连带清偿责任，因此原则上无需取得债权人同意。

公司分立，其财产作相应的分割，应当编制资产负债表及财产清单。分立公司各方应在签订书面分立协议时编制资产负债表和财产清单，以供债权人查询。资产负债表主要反映公司资产及负债状况，财产清单需清晰地反映公司所有动产、不动产、债权、债务及其他资产。财产分割的具体数额和办法根据股东会的决议和分立协议确定。

（未完待续）

点击以下链接阅读《公司派生分立法律实务》原创系列文章：

《公司派生分立法律实务（一）》

派生分立流程图：